法人的變更、終止和清算-2019年民法考試重點(diǎn)-江蘇專升本

    第四章法人

    五、法人的變更、終止和清算

　　(一)法人的變更

　　法人的變更，指法人存續(xù)期間，發(fā)生組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)宗旨、經(jīng)營范圍等方面的變化。如分立、合并、法人的名稱、住所、資產(chǎn)、經(jīng)營目的、法定代表人的變化等等。法人的變更，直接影響到企業(yè)法****利的行使和義務(wù)的履行，并會(huì)涉及他人和社會(huì)公共利益。因此，《民法通則》第44條規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。

　　法人的變更，包括以下方面：

　　1.法人的分立。法人的分立是一個(gè)法人分裂設(shè)立為兩個(gè)以上法人的法律行為。又分為創(chuàng)設(shè)式分立和存續(xù)式分立。前者是原法人分立為兩個(gè)以上的新法人，原法人不復(fù)存在。后者是原法人繼續(xù)存在，只是從中又獨(dú)立出一個(gè)或多個(gè)新的法人。

　　因創(chuàng)設(shè)式分立而消滅的法人的權(quán)利和義務(wù)，由分立后的新法人概括承受;而存續(xù)式分立的法人的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)依據(jù)分立合同的約定或章程的規(guī)定承擔(dān)。

　　2.法人的合并。法人的合并，是指兩個(gè)以上的法人，無需清算而歸并為一個(gè)法人的法律行為。合并分為創(chuàng)設(shè)式和吸收式兩種：創(chuàng)設(shè)式合并是兩個(gè)以上的法人歸并為一個(gè)新法人，原有的法人均告消滅的合并方式;吸收式合并是指一個(gè)以上的法人歸并于其他法人，歸并后只有一個(gè)法人存續(xù)的合并方式。

　　因法人合并而消滅的法人的權(quán)利和義務(wù)概括地由新設(shè)立或繼續(xù)存續(xù)的法人承受。

　　3.法人的組織性質(zhì)變更。法人成立后，其組織形式、性質(zhì)可能會(huì)因各種各樣的情況而發(fā)生變化，如由有限責(zé)任公司變成股份有限公司等。這種變更，凡依法須經(jīng)登記者，必須辦理登記手續(xù)。

　　4.其他事項(xiàng)的變更。登記設(shè)立的法人，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化，也應(yīng)申請(qǐng)辦理變更登記，如名稱、代表機(jī)關(guān)、注冊(cè)資金、住所等。

　　(二)法人的終止 法人的終止，指法人喪失了法律上的人格。

　　法人終止后，其民事主體資格消滅，不再享有民事權(quán)利能力和行為能力。法人終止的原因，主要有以下幾種：

　　1.依法被撤銷。指法人依據(jù)法律的直接規(guī)定或因違反法律的禁止性規(guī)定而被撤銷。前者如沒有存在必要的機(jī)關(guān)法人依照法規(guī)或者行政命令被撤銷;后者如法人違反法律禁止性規(guī)定，損害了國家利益、社會(huì)利益或他人利益，被主管機(jī)關(guān)責(zé)令停止?fàn)I業(yè)并吊銷執(zhí)照。

　　2.解散。解散分為法院或主管機(jī)關(guān)宣告解散和法人自行解散。當(dāng)法人的目的和行為違反法律、公共秩序和善良風(fēng)俗時(shí)，可以由法院或主管機(jī)關(guān)宣告予以解散。法人自行解散的，也需要向國家有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)，申報(bào)解散的原因及財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)處理情況，經(jīng)審查批準(zhǔn)后方可解散。

　　3.依法宣告破產(chǎn)，法人經(jīng)營不善，資不抵債時(shí)，依照有關(guān)法律規(guī)定，由人民法院依照法定程序宣告其破產(chǎn)。

　　4.其他原因。如因爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)、國家社會(huì)經(jīng)濟(jì)政策發(fā)生重大調(diào)整或重大變化等，使法人失去了法人資格。

　　(三)法人的清算

　　法人的清算，指法人消滅時(shí)，由清算組織依據(jù)職權(quán)清理并消滅法人的全部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。《民法通則》第40條規(guī)定，法人終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。

　　法人終止必須進(jìn)行清算，并停止清算以外的活動(dòng)。清算由清算組織進(jìn)行。在我國企業(yè)法人解散時(shí)，其清算組織由主管機(jī)關(guān)或人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員組成清算組織。清算組織的職權(quán)是對(duì)內(nèi)清理財(cái)產(chǎn)，處理法人的有關(guān)事務(wù)，對(duì)外代表法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在法院起訴和應(yīng)訴。如果清算法人的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，清算組織應(yīng)申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。清算終止后，法人最終歸于消滅。當(dāng)然，清算組織還應(yīng)在法人登記機(jī)關(guān)進(jìn)行注銷登記，并在指定的報(bào)刊上進(jìn)行公告。